Re: [課業] 刑法/墮胎/傷害

作者: Erosin (繁花落盡) 看板: Examination
標題: Re: [課業] 刑法/墮胎/傷害
時間: Tue Jul 13 23:03:07 2010

※ 引述《pink8101751 (明天)》之銘言：
: 1.考試科目：刑法
: 2.章節名稱or篇名(單元關鍵字)：墮胎 or 傷害
: 3.目前參考用書or考古題出處：98 普
: 4.想問的內容：
:   孕婦甲有濫用藥物的習慣。醫師對甲提出警告，濫用藥物可能導致胎兒畸形，
: 　但甲仍執意繼續服用。甲果然生出一畸形兒。問甲是否成立傷害罪或墮胎罪。
: 5.想法：
: 　(1)經翻閱墮胎罪章中，本案例似乎皆並無符合構成要件，
: 　　 因為甲有把孩子生下來，並無選擇墮胎。　
: 　(2)肚中的胎兒究竟算不算"人"呢？
: 　　 剛爬文看見有版友說，只要有呼吸就算是人，但肚中的胎兒應該無法獨立呼吸吧
:   (3)孕婦甲主觀上有傷害胎兒的間接故意，客觀上有傷害胎兒的行為（濫用藥物），
: 　　 若胎兒可算是人，則傷害罪成立，畸形甚至可依嚴重性構成重傷害。
: 　(4)若胎兒不算是人，則孕婦甲應該無罪。
: 　　以上是我的想法，煩請各位指點迷津，謝謝^^

來，讓我們來回味小大一時，學到的「人之始期」諸學說

(一)獨立呼吸說

    早期實務採之，認為當胎兒脫離母體能獨立呼吸，即稱之為人(20上1092判例)

(二)一部露出說

    認為胎兒若有部份已產出母體外，即屬出生

(三)全部露出說

    認為胎兒全部產出母體外，即屬出生

(四)陣痛說 (應屬通說)

    為避免法益保護之不足，而前置在生母陣痛之時，即屬胎兒成為人之時點 (林山田)

(五)獨立存活可能說

    認為胎兒如果具備獨立存活可能之時，即屬出生。而獨立存活可能，為懷胎滿24周

    ，此時即可藉助保溫箱維持生命，與普通自然人無異 (黃榮堅)


將上開學說涵攝入本題，再討論一下主客觀構成要件，答案就差不多出來了